2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов

Некие суждения о «русской ISDA»1

Одной из более сложных тем современного шага развития русского законодательства является исследование правового регулирования срочных сделок (деривативов, производных денежных инструментов)2.

Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов3, которому было 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов посвящено довольно внимания4, разглядим только вопросы, касающиеся договорной регламентации отношений участников внебиржевого рынка деривативов.

Многие недочеты нормативного регулирования могут быть исправлены на уровне соглашений участников соответственных рынков. Конкретно в договоре могут быть 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов урегулированы более сложные вопросы, которые появляются в связи с деривативами. Срочные сделки являются новым для русского права видом обязанностей. Для их регулирования недостаточно норм, определенных ГК РФ5. При отсутствии в договоре точной регламентации 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов каких или вопросов, их фактически нереально решить на основании общих норм договорного права, содержащихся в первой части ГК РФ. Потому нужно, чтоб в соглашении о срочных сделках было по способности более 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов полное и детализированное регулирование всех вероятных ситуаций.

На практике участники внебиржевого рынка деривативов — банки, проф участники рынка ценных бумаг — заключают двухсторонние соглашения меж собой и со своими клиентами, так именуемые 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов генеральные соглашения об общих критериях совершения срочных сделок6 (дальше – «Генеральные соглашения»), в каких определяют главные базисные правила заключения, конфигурации и прекращения срочных сделок. На основании данных соглашений участники временами заключают определенные договоры (сделки 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов): форварды, опционы, свопы. Формы определенных договоров (сделок) определены генеральным соглашением.

В правовой литературе такие соглашения называют рамочными либо организационными договорами. Но исследованию таких договоров до ближайшего времени не уделялось довольно внимания7. Потому в отношении 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов рамочных договоров временами разгораются дискуссии о том, являются ли данные договоры подготовительными, заключенными и действительными.

Представляется, что Генеральные соглашения являются действительными договорами, заключенными в согласовании с русским законодательством и 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов порождающим (кто порождает?) для его сторон определенные правовые последствия. Разумеется, что таковой контракт является обязательством, непоименовенным в ГК РФ. Его предметом являются правила заключения, конфигурации и прекращения срочных сделок, для этого стороны 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, обычно, предоставляют друг дружке на повторяющейся базе финансовую (финансовую отчетность) и некую другую информацию (к примеру, годичные отчеты, справки о наличии судебных и арбитражных споров).
^ База для разработки генерального соглашения
Фактически всегда, когда начинается 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов разговор о договорном регулировании деривативов, звучит мысль об адаптации ISDA8 Master Agreement ) (дальше - «ISDA Master Agreement») для русского рынка. Данное соглашение получило наибольшее распространение. На его базе стороны заключают разные договоры – сделки 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов.

ISDA Master Agreement предугадывает возможность заключения в разных юрисдикциях, но в основном создано для использования в странах общего права.9 Для унификации положений данного рамочного соглашения в его тексте содержатся много очень подробных 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов положений, изложенных очень специфичным языком. В связи с этим фактически все европейские страны разработали генеральные (рамочные) соглашения для сделок с деривативами (Германия, Франция, Испания, Швейцария и др.). Невзирая на то, что многие 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов из данных соглашений восприняли общую структуру ISDA Master Agreement, ни одно из их не следует ни стилю, ни всем концепциям ISDA Master Agreement. В итоге данные национальные деривативные рамочные соглашения намного лаконичнее 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, проще и понятнее для соответственного государственного рынка.

В практике русских банков встречаются два главных вида Генеральных соглашений:

  1. некие банки (обычно, дочерние банки зарубежных банков) употребляют соглашения, практически представляющие из себя российский перевод 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов ISDA Master Agreement либо основанных на нем типовых соглашений материнских банков;

  2. другие банки употребляют соглашения, основанные на самостоятельном опыте работы на русском денежным рынке и опыте рассмотрения соглашений, как контрагентами, так 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов и судами, налоговыми и надзорными органами.

На современном шаге более животрепещущим представляется разработка стандартной документации для заключения срочных сделок на внебиржевом рынке. Разработка, признание и применение стандартных договоров сразу будет содействовать последующим принципиальным задачкам 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов (дальше – «Основные Задачи»):

  1. Унификации правил и процедур по данным сделкам;

  2. Понижению издержек. Договоры должны быть довольно ординарными и понятными для русского рынка. На основании таких договоров разрабатываются стандартные внутренние процедуры, в согласовании 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов с которыми совершаются типовые сделки и деяния. Потому нет необходимости при совершении сделок всякий раз использовать разных служащих и разрабатывать новые процедуры;

  3. Ускорению заключения договоров (сделок): если заблаговременно определены формы договоров (сделок 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов), стороны избавлены от необходимости проводить переговоры по условиям каждого контракта – согласовываются только несколько определенных характеристик (такие как стоимость, количество «товара», срок поставки);

  4. Управлению рисками: установление ясных, единообразных правил совершения сделок, исключающих неясности 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов и неопределенности. Такие правила должны быть соотнесены с русскими правовыми традициями и арбитражной практикой.

Опыт других государств указывает, что более оптимальным является конкретно разработка единообразных общепризнаваемых рамочных соглашений. Таковой подход позволяет понизить 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов издержки при согласовании и заключении соответственных соглашений, также сделать более прогнозируемым рассмотрение споров в судах, потому что типовые соглашения равномерно становятся обычными и для арбитров.

По инициативе Ассоциации русских банков при 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов участии НАУФОР и Государственной денежной ассоциации был проведена разработка стандартного Генерального соглашения о срочных сделках для русского денежного рынка. Результаты этой работы были размещены на веб-сайте Ассоциации русских банков10 (дальше – «Стандарты АРБ 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов»).

Разработчики приняли за базу ISDA Master Agreement. Обоснование сформулировано несколько туманное: «Предпочтение отдано подходу, основанному на разработке документации по форме, более близкой к форме генерального соглашения ISDA, в целях (i 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов) минимизации базового риска исходя из убеждений заключения компенсирующих (back-to-back) трансграничных сделок и (ii) использования преимуществ интернационального опыта по взаимодействию с регулирующими органами и преодоления кризисов на глобальных рынках».11

Представляется, что данные 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов резоны не являются достаточными. Не считая того, стилистика контракта, написанного для внедрения в юрисдикции общего права, имеет ряд недочетов для внедрения в русской правовой системе, относящейся к континентальной системе права 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов. Для того чтоб соглашение отлично применялось в Рф в рамках русской правовой системы, недостаточно на техническом уровне подчинить соглашение российскому праву. Нужно, чтоб данное соглашение соответствовало традициям русской договорной техники и реалиям русского 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов правоприменения.
^ Юридический язык, стиль изложения положений соглашения
Направляет на себя внимание лишная многословность Эталонов АРБ (к примеру, все ссылки сформулированы последующим образом: «пункт 5.4 статьи 5»). Значимая часть Эталонов АРБ представляет собой масштабные заимствования из подобных 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов соглашений, приготовленных для использования в юрисдикциях общего права, переведенные на российский язык. Такие заимствования имеют огромное количество недочетов.

Пункт 3.7 Примерных критерий о срочных сделках на денежных рынках, являющихся ядром Эталонов АРБ 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, (дальше - «^ Примерные условия АРБ») устанавливает правило «Обязательства Сторон по совершению в пользу друг дружку платежей в одной и той же валюте в одну и ту же дату, возникшие из различных 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Сделок, прекращаются только по соглашению Сторон, если Генеральным соглашением не предвидено иное». Из этого следует, что в дату совершения платежей стороны, заключившие контракт, должны изучить Генеральное соглашение на предмет порядка проведения платежей, провести 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов переговоры о том, как проводить платежи. Таковой порядок, разумеется, не содействует ускорению заключения и выполнения срочных сделок.

В Эталонах АРБ ряд положений сформулированы с внедрением значимого количества оговорок и изъятий, что значительно затрудняет осознание 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов смысла правовых норм. К примеру, пункт 5.4 Примерных критерий АРБ: «Если какое-либо событие, которое при отсутствии реального пт 5.4 могло бы рассматриваться как Нарушение обязательства (не считая Нарушений обязательства, обозначенных в пт 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов 5.1(а), 5.1(b) и 5.1(c) истинной статьи 5), также составляет Юридическое ограничение либо действие Неодолимой силы. К такому событию используются последствия, установленные для Юридического ограничения либо Неодолимой силы соответственно».

Юристы знают, что многоречивый 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов документ свидетельствует о намерении скрыть недочеты документа, завуалировать достоинства одной из сторон либо получить достоинства за счет наилучшего познания и осознания заключаемого сложного соглашения. В неких случаях целью многословности и трудности 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов является обеспечение разработчика эксклюзивным положением «уникального знатока» составленного им документа.

Подразумевается, что Эталоны АРБ будет заключаться меж участниками русского рынка, а споры меж сторонами будут рассматриваться в русских судах12. Мы убеждены, что юридическая техника, не 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов характерная для русской правовой системы, с бессчетными недоработками, не только лишь не понижает опасности для участников Генеральных соглашений, да и преувеличивает их, потому что такая техника наращивает способности различного толкования 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов положений соглашения.
^ Заявления и заверения сторон соглашения
В рамочных соглашениях разных государств нередко воспроизводится обычный для договоров общего права блок положений «Заявления и заверения Сторон». Раздел 4 Примерных критерий АРБ устанавливает, что стороны Генерального соглашения 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов13:

  1. Подтверждают, что имеют статус юридического лица;

  2. Владеют правоспособностью и возможностями, необходимыми для заключения Генерального соглашения и сделок, заключаемых на его основании;

  3. Заключения Генерального соглашения и сделок, совершаемых на его основании, не 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов противоречат законодательству Русской Федерации, учредительным документам этой Стороны, актам судебного либо другого муниципального органа или органа местного самоуправления, применимым к этой Стороне или неотклонимым для этой Стороны положениям договоров и 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов однобоких сделок;

  4. Получили все разрешения, согласия и одобрения муниципальных органов для заключения и выполнения Генерального соглашения и каждой сделки, заключаемой на его основании, что такие разрешения, согласования, одобрения действуют, и все их 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов условия соблюдаются;

  5. имеют все лицензии, нужные для воплощения ее деятельности в целом, также для заключения и выполнения Генерального соглашения и каждой сделки, заключаемой на его основании, и соблюдают все лицензионные требования и условия;

  6. обязательства 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов по Генеральному соглашению и каждой сделки, заключаемой на его основании, являются действительными и подлежат судебной защите с учетом законодательства Русской Федерации о несостоятельности (банкротстве);

  7. заключение и выполнение Генерального соглашения и каждой сделки 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, заключаемой на его основании, не является основанием для преждевременного прекращения Генерального соглашения и каждой сделки, заключаемой на его основании;

  8. Против Стороны Генерального соглашения, лица, предоставившего обеспечение, либо связанного с этой Стороной лица, не 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов подано никаких исковых либо других заявлений в трибунал, арбитражный трибунал, третейский трибунал, муниципальный либо другой орган либо компанию или должностному лицу, которые могут привести к недействительности либо невозможности принудительного выполнения Генерального соглашения 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов и каждой сделки, заключаемой на его основании, либо значительно воздействовать на способность Стороны исполнить ее обязательства по Генеральному соглашению и каждой сделке, заключаемой на его основании.

Представляется естественным, что обозначенные 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов положения не имеют правового смысла исходя из убеждений внедрения русского права. Кроме дублирования, нетрудно увидеть последующие недочеты обозначенных положений:

  1. При заключении хоть какого контракта стороны должны без помощи других инспектировать статус собственного 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов контрагента, его правоспособность, также возможности лиц, подписывающих контракт. Переложить риск непроведения таковой проверки на другую сторону нереально.

  2. Признание сделки недействительной либо лишенной судебной защиты не является неоспоримым для другой стороны контракта, потому заверения о 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов реальности обязанностей по Генеральному соглашению и каждой сделке, заключаемой на его основании, и обеспечению этих обязанностей судебной защитой не имеют правового смысла.

  3. Не представляется вероятным дать «заверение» об отсутствии исков, жалоб 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, других заявлений, потому что сторона может и не знать о схожих действиях в силу разных обстоятельств. В неких случаях создание по делу с ролью стороны Генерального соглашения не должно рассматриваться 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов как основания для преждевременного прекращения контракта, к примеру, иск физического лица – вкладчика – к банку к банку о взыскании недоначисленных процентов по депозиту в сумме 10000 рублей не оказывает влияние на возможность данного банка исполнять 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов свои обязательства по Генеральному соглашению с другим банком.
^ Структура Генерального соглашения
Обычно Генеральный контракт, как и многие другие рамочные соглашения, представляет собой соглашение, состоящее из нескольких частей («составной договор»). Состав рамочного соглашения определяется, обычно 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, 2-мя причинами: исторической (документ формировался в течение долгого времени методом дополнения ранее согласованных положений) и смысловой (любая составная часть устанавливает правила в отношении определенных отношений).

ISDA Master Agreement также 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов является составным контрактом. Данное типовое соглашение появилось не сходу: его разработка и согласование представляет собой путь уступок и компромиссов участников данного процесса.

Структура документации Эталона АРБ на сто процентов повторяет часть структуры 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов ISDA Master Agreement. Составными частями Эталона АРБ являются14:

1. Примерные условия АРБ;

2. Генеральное соглашение о срочных сделках на денежных рынках («Генеральное соглашение АРБ»);

3. Стандартные условия конверсионных сделок, денежных опционов и сделок денежный своп и доказательства по 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов этим сделкам;

4. Стандартные условия срочных сделок на процентные ставки и сделок свопцион и доказательства по этим сделкам; 

5. Стандартные условия срочных сделок с акциями и фондовыми индексами и доказательства по 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов этим сделкам;

6. Стандартные условия срочных сделок с облигациями и доказательства по этим сделкам;

7. Документация по обеспечению выполнения обязанностей по срочным сделкам. Примерные условия дополнительного соглашения о порядке уплаты вариационной маржи по Генеральному 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов соглашению о срочных сделках на денежных рынках.

Любой из перечисленных документов содержит также набор приложений.

Разработчики Эталона АРБ не приводят резонов выбора конкретно таковой структуры. Остается представить, что была взята часть структуры ISDA Master 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Agreement.

Обращают на себя внимание некие необыкновенные для русской практики структурные решения Эталонов АРБ, к примеру:

По нашему воззрению 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, данная структура Эталонов АРБ не является хорошей для современного состояния развития денежного рынка. Для точного регулирования разных видов деривативов целенаправлено составление и подписание Генерального соглашения, которое включает последующие блоки вопросов:

Текст Генерального соглашения дополняется приложениями, которые устанавливают правила заключения и выполнения форвардов, опционов и свопов. Такая структура 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов соглашения не совершенно соответствует структуре ISDA Master Agreement, но позволяет, по нашему воззрению, более верно найти правоотношения сторон по разным видам деривативов. При всем этом отсутствует необходимость дублирования понятий для деривативов с 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов разными видами базисных активов.

Одной из важных функций Генеральных соглашений должно являться определение понятий, которые нужны для совершения сторонами срочных сделок, так как таковые отсутствуют в действующем законодательстве. Целенаправлено найти в Генеральном 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов соглашении последующие главные понятия: «форвардный договор», «опционный договор», «базовый актив», «базовый показатель», «рыночная цена», «договор, заключаемый в согласовании с генеральным соглашением». Не считая того, целенаправлено ввести определения, которые позволяют экономно сконструировать правила определения 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов появления обязанностей, их расчета, порядок проведения расчетов.
^ Заключение Генерального соглашения и договоров на основании Генерального соглашения
Обычно участники внебиржевого рынка производных денежных инструментов подписывают двухсторонние Генеральные соглашения, на основании которых заключаются определенные 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов договоры (сделки) по формам, установленным в приложении к данному соглашению.

На практике участники рынка деривативов заключают Генеральное соглашение, которое, как уже указывалось выше, является составным контрактом. Данное соглашение подписывается уполномоченными представителями сторон.

Эталоны 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов АРБ предлагаю поменять данную практику. Подразумевается, что стороны будут подписывать только Генеральное соглашение, Примерные условия и другие приложения «инкорпорируются методом ссылки на их в подлежащее подписанное Генеральное соглашение». Подразумевается, что Эталоны АРБ 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов будут признаваться в качестве примерных критерий, разработанных для договоров соответственного вида и размещенных в печати15.

Эталоны АРБ не носят директивного нрава: стороны вправе использовать их стопроцентно, отчасти (выборочно) либо использовать свою 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов форму Генерального соглашения. Представляется, что исходя из убеждений документооборота (в том числе для целей представления данных документов контролирующим органам) участникам рынка будет неловко иметь подписанное Генеральное соглашение, в каком стороны заносят конфигурации в Эталоны 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов АРБ.

Штатский кодекс РФ устанавливает, что договоры меж юридическими лицами должны заключаться в письменной форме. Судебная практика соображает под письменной формой, обычно, составление картонных документов. С учетом современного развития средств 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов связи и практики совершения сделок на денежных рынках суровой задачей для юристов является формирование правил заключения срочных сделок. Дело в том, что практически договоры заключаются по электрической почте в формате переписки 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов меж трейдерами либо по телефону. Отсутствует фактическая возможность «классического» обмена картонными документами, подписанными уполномоченными представителями сторон. До августа 1998 года везде участники использовали произвольные методы документального доказательства заключения срочных сделок. В итоге при появлении спорных 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов ситуаций участники рынка сталкивались с неувязкой предъявления в арбитражном процессе соответствующих доказательств заключения договоров и, соответственно, наличия требований. Некие русские банки, основываясь на ненадлежащем документировании таких сделок, признали все обязательства 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов и требования из срочных сделок16 недействительными и списали их со собственного баланса.

На современном шаге животрепещущим для Генеральных соглашений является признание сторонами заключения срочных сделок по ^ SWIFT, BLUMBERG, REUTERS, факсу, также признание распечаток 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов электрических сообщений в качестве доказательств заключения контракта.

Эталоны АРБ содержат необыкновенную конструкцию – «закрепление согласованных условий»: «В целях закрепления согласованных критерий заключенной Сделки (без внесения конфигураций и дополнений в условия Сделки), также согласования других 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов критерий Сделки (другими словами внесения конфигураций и дополнений в условия заключенной Сделки) Стороны составляют документ либо обмениваются документами по форме, установленной в Стандартных критериях для соответственного вида Сделок, либо другой 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов согласованной Сторонами форме (называется в Примерных критериях контракта – «Подтверждение») в порядке, установленном в Генеральном соглашении».17 Беря во внимание отсутствие таковой конструкции в русском праве, по нашему воззрению, таковой порядок может вызвать бессчетные и 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов длительные споры разбирательстве дела в суде.
^ Концепция «единого договора»
Рынок деривативов отличается тем, что существенное количество сделок заключается не без помощи других, а во связи с другими сделками, заключенными с третьими лицами 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов. Таким макаром, прекращение либо признание незаключенной либо недействительной одной сделки очень возможно приведет к убыткам, связанным с другими (хеджирующими) сделками.

Эталон АРБ содержит положение «Единый договор», согласно которому «Генеральное соглашение, Сделки и включенные в 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов их условия Стандартной документации представляют собой в совокупы единый контракт меж Сторонами».18 Броско, что обычно очень многоречивые формулировки Эталона АРБ, в этом случае напротив – только лаконически. Представляется, что данное правило может привести 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов к внезапному специфичному последствию. Представим для себя ситуацию, что Компания и Банк заключили Генеральное соглашение в 2009 году, на основании которого в 2009-2013 году совершали множественные сделки. Сначала 2014 года меж ними появился спор по 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов одному договору, который перерос в судебное разбирательство. Стороны должны будут представить в суд Генеральное соглашение, также все договоры, которые были заключены сторонами в течение всего срока деяния Генерального соглашения, потому что 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов они представляют собой в совокупы единый контракт меж Банком и Компанией. Если количество документов, которое представят суду стороны, не совпадет, возникают основания ставить под колебание многие обязательства сторон.

Основное предназначение 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов концепции «единого договора» - уменьшение рисков при расчетах по договорам, заключенным в рамках Генерального соглашения19: у сторон появляется не огромное количество валютных обязанностей, а одно обязательство стороны, размер обязанностей которой больше. Необыкновенную значимость данное 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов правило приобретает при прекращении Генерального соглашения: прекращаются все обязательства, вытекающие из самого Генерального соглашения и всех договоров (сделок), заключенных на его основании. При всем этом только принципиально, что все обязательства рассматриваются 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов совокупно, и в итоге «конвертации» всех обязанностей в валютные и расчета совокупных позиций сторон, появляется одно «окончательное» обязательство стороны, размер обязанностей которой больше. Таким макаром, в случае банкротства одной стороны Генерального соглашения 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов риск «состоятельной» стороны составит только сумму такового «окончательного» обязательства, эту сумму безбедная сторона должна будет перечислить «несостоятельной» либо требование на эту сумму «состоятельная» сторона предъявит к «несостоятельной».
^ Прекращение Генерального соглашения
Вопросы прекращения Генерального соглашения и 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов/либо договоров (сделок), заключенных на основании Генерального соглашения, являются очень животрепещущими. В Генеральном соглашении должно быть регламентировано его соотношение с определенными договорами (сделками) при признании недействительным Генерального соглашения либо контракта. Определенный контракт 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов состоит из критерий, определенных в нем самом, также в Генеральном соглашении. При признании недействительным Генерального соглашения все договоры, заключенные на основании данного соглашения, утрачивают часть норм, регламентирующих права и 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов обязанности сторон.

Определение процедуры и последствия прекращения Генерального соглашения и договоров является самым сложным комплексом вопросов при подготовке соглашения.

Многие Генеральные соглашения устанавливают, что при пришествии определенных событий прекращаются все либо часть 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов деривативов, заключенных на основании данного Генерального соглашения, в неких случаях прекращается и само Генеральное соглашение.

Выделяются две группы оснований: одни приводят к «автоматическому прекращению» Генерального соглашения кроме волеизъявления сторон, другие – к появлению права одной из 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов сторон на его расторжение. При прекращении Генерального соглашения, обычно, прекращаются и все договоры (сделки), заключенные на его основании, вне зависимости от того, наступил ли по ним срок выполнения. Соответственно, встает вопрос о 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов расчете обязанностей по всем договорам. Необыкновенную сложность составляют обязательства по договорам, срок выполнения обязанностей по которым не наступил. В Генеральные соглашения врубаются положения о расчете «результата будущих обязательств» (употребляются методики 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов дисконтирования, замещения).
^ Рассмотрение споров
Принципиальным элементом контракта является выбор суда, в каком стороны будут решать возникшие меж ними споры. Недостающее внимание к данному выбору суда приводит к дополнительным сложностям защиты интересов лица 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, которое считает свое право нарушенным.

У русских арбитражных судов вначале сложилось к срочным сделкам очень негативное отношение. Это было вызвано, по нашему воззрению, несколькими причинами: во-1-х, данные споры являются довольно 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов сложными, в законе такие сделки не регламентированы; во-2-х, в отсутствие прямого законодательного регулирования, требования из срочных сделок трактовались как требования из игр и пари; в-3-х, договорная документация по срочным сделкам была недостаточно высочайшего 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов свойства; в-4-х, в 1999 году Высший арбитражный трибунал РФ принял «простое» решение об отказе в судебной защите требованиям из расчетных форвардных договоров20, которое обусловило отношение арбитражных судов на многие 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов следующие годы.21

Эталон АРБ предугадывает, что споры меж сторонами будут рассматриваться в Третейском суде при Ассоциации русских банков, при всем этом стороны Генерального соглашения вправе избрать другой трибунал.

Таким макаром, при использовании Эталона АРБ участники 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов рынка имеют последующий выбор суда:

На веб-сайте Третейском суде при 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Ассоциации русских банков приведены плюсы и достоинства третейской процедуры22, посреди которых: учет банковской специфичности, выборность арбитров сторонами, оперативность рассмотрение споров, конфиденциальность разбирательств. Но при выборе третейского суда следует подразумевать последующее:
***
Значение Генеральных соглашений для рынка производных денежных инструментов тяжело переоценить. Невнимание к условиям таких соглашений и контрактных договоров, заключенных на их основании 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, приводит компании к большущим убыткам, а неких поставило на грань банкротства.

Эталон АРБ в скором времени будет размещен в печати и предложен участникам рынка для использования на практике. Следовать данной советы либо не 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов следовать – решение, которое будет принимать каждый банк либо компания.

На веб-сайте Ассоциации русских банков сказано, что разработанная стандартная документация Примерных критерий Генерального соглашения призвана упростить процесс заключения определенных 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Генеральных соглашений и внебиржевых срочных сделок, убрать юридические опасности, ускорить функцию согласования. Нам представляется, что Эталон АРБ не добивается этих целей и не решает Главные задачки, а, как следует, не позволит сделать цивилизованный 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов внебиржевой рынок производных денежных инструментов.

А.С. Селивановский

кандидат юридических наук,

доцент Муниципального Института «Высшая Школа Экономики»



1 Работа выполнена при поддержке личного исследовательского гранта 2008 г. Научного Фонда ГУ-ВШЭ (номер гранта 08-01-0024).

2 Выбор 1-го 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов термина для данного вида обязанностей также является в текущее время тяжело разрешимой задачей. Законодатель просто устранился от данной задачи. В истинной статье употребляется приведенные определения равноправно.

3 Недочеты законодательного регулирования неоднократно дискуссировались 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов как в прессе, так и на общественных мероприятиях.

4 См. Ю.А. Метелева «товарный оборот. Право. Практика. Тенденции регулирования». ИД "Юриспруденция", 2008. Селивановский А. Некие замечания к дискуссии о законодательстве о деривативах // Рынок ценных бумаг. 2005. № 22. Л.Г 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов. Кузнецова. Русский рынок производных инструментов: вопросы правового регулирования // Законодательство и экономика, 2006, № 8.

5 Обычно, указывают п. 2 ст. 1062 ГК РФ, хотя данная норма не содержит соответственного понятия.

6 Встречаются также подобные соглашения с другими наименования 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов, такие как «Соглашения о сотрудничестве на рынке ценных бумаг», «Соглашение об общих критериях проведения операций на финансовом рынке», «Рамочное соглашение о заключении срочных сделок» и др.

7 В ближайшее время эта тема исследуется 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Л.Г. Ефимовой. См. Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М.: Волтерс Клувер, 2006. Ефимова Л.Г. «Рамочные договоры на внебиржевом межбанковском рынке ценных бумаг/ Законы Рф: опыт, анализ, практика, № 6 2006.

8 International Swaps and Derivatives 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов Association

9 Это просто объяснимо, потому что данное соглашение было вначале создано для государств с общей системой права и было создано юристами соответственной школы.

10 http://www.arb.ru/site/v2/simple/gen/index.php 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов (по состоянию на 12.05.09).

11 Цитата из презентации промежных результатов группы разработчиков. См. http://www.nva.ru/nva/pressroom/news/show/?id=nva_news_20081216_1 (по состоянию на 12.05.09).

12 О выборе суда для рассмотрения споров из 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов срочных сделок – см. дальше.

13 Приводится текст раздела 4 Примерных критерий АРБ в несколько сокращенной редакции.

14 Цитата из сообщения, расположенного на веб-сайте Ассоциации русских банков

15 Ст. 427 ГК РФ.

16 В большей степени это были 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов расчетные форвардные договоры.

17 П. 2.7 Примерный критерий АРБ.

18 П. 1.6 Примерных критерий АРБ

19 Расчеты выполняются на основании «платежного неттинга» – при обычном выполнении соглашения, «ликвидационного неттинга» - при прекращении соглашения и договоров (сделок). Подробнее – см. ниже 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов.

20 Постановление Президиума ВАС РФ № 5347/98 от 08.06.1999.

21 Определение Конституционного суда РФ от 16 декабря 2002 г. № 282-О «О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Штатского кодекса Русской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка 2. Оставляя в стороне вопросы законодательного регулирования деривативов "Банк Сосьете Женераль Восток" также не добавило ясности правоприменительной и судебной практике.

22 Веб-сайт Ассоциации русских банков http://www.arb.ru/site/judge/ по состоянию на 10.05.2009.



2-oktyabrya-v-1400-informacionnij-byulleten-administracii-sankt-peterburga-37-788-ot-1-oktyabrya-2012-g.html
2-opisanie-i-analiz-mashinostroitelnogo-klastera-agropromishlennij-kompleks-36-2-maloe-predprinimatelstvo-49.html
2-opit-fakulteta-gumanitarnih-i-socialnih-nauk-rudn-po-perehodu-na-obuchenie-po-sisteme-zachetnih-edinic-kreditov.html